考點03 董事、監(jiān)事和高級管理人員（★★★）（P95）

1.高級管理人員

高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

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董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

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公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

2.法定代表人

公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經理擔任。

例題·單選題：2024年7月2日，張某、王某、趙某、錢某共同出資設立甲有限責任公司（以下簡稱“甲公司”），按照公司章程的規(guī)定，張某任董事長、王某任董事、趙某任監(jiān)事、錢某任經理。根據公司法律制度的規(guī)定，下列人員中，不能擔任甲公司法定代表人的是（   ）。（2024年）

A.張某

B.錢某

C.王某

D.趙某

【答案】D

【解析】公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務的董事或者經理擔任。

3.董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格

有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年，被宣告緩刑的，自緩刑考驗期滿之日起未逾2年；

（3）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年；

（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉之日起未逾3年；

（5）個人因所負數(shù)額較大債務到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人。

4.忠實義務和勤勉義務

（1）董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務，應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權牟取不正當利益。

（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有勤勉義務，執(zhí)行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意。

5.董事、監(jiān)事、高級管理人員不得有下列行為

（1）侵占公司財產、挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（3）利用職權賄賂或者收受其他非法收入；

（4）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（5）擅自披露公司秘密；

（6）違反對公司忠實義務的其他行為。

6.關聯(lián)交易

（1）董事、監(jiān)事、高級管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進行交易，應當就與訂立合同或者進行交易有關的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經董事會或者股東會決議通過。

（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級管理人員有其他關聯(lián)關系的關聯(lián)人，與公司訂立合同或者進行交易，適用上述規(guī)定。

7.利用公司商業(yè)機會

董事、監(jiān)事、高級管理人員，不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。但是，有下列情形之一的除外：

（1）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經董事會或者股東會決議通過；

（2）根據法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機會。

8.經營同類業(yè)務

（1）董事、監(jiān)事、高級管理人員未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經營與其任職公司同類的業(yè)務。

（2）董事會對上述三個事項（關聯(lián)交易、利用公司商業(yè)機會、經營同類業(yè)務）決議時，關聯(lián)董事不得參與表決，其表決權不計入表決權總數(shù)。出席董事會會議的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應當將該事項提交股東會審議。

9.董事、監(jiān)事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。

10.董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。公司的控股股東、實際控制人指使董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。