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2020年4月，甲上市公司與乙有限責(zé)任公司達(dá)成合并意向。甲公司董事會(huì)初步擬定的合并及配套融資方案包括以下要點(diǎn)：

(1)甲公司吸收合并乙公司，合并完成后，甲公司存續(xù)、承接乙公司全部資產(chǎn)和負(fù)債，乙公司注銷，乙公司原股東獲得現(xiàn)金補(bǔ)償。

(2)根據(jù)合并雙方的審計(jì)報(bào)告，截至2019年年末，乙公司資產(chǎn)總額占甲公司同期經(jīng)審計(jì)資產(chǎn)總額的比例超過(guò)50%，但該年度乙公司營(yíng)業(yè)收入占甲公司同期經(jīng)審計(jì)營(yíng)業(yè)收入的比例低于50%，故本次合并不構(gòu)成甲公司重大資產(chǎn)重組。

(3)出席股東大會(huì)并對(duì)合并方案投反對(duì)票的股東，享有異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，有權(quán)要求甲公司以合理價(jià)格回購(gòu)其股票。

(4)為籌集實(shí)施合并所需資金，甲公司擬向本公司控股股東A公司非公開(kāi)發(fā)行股票。

甲公司董事會(huì)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)修訂方案初稿后，予以公告。

2020年6月1日，甲公司臨時(shí)股東大會(huì)通過(guò)合并決議和非公開(kāi)發(fā)行股票融資決議。同日，乙公司臨時(shí)股東會(huì)也通過(guò)了合并決議。6月15日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)了甲公司的合并與配套融資方案。

B銀行對(duì)甲公司享有一筆2020年10月20日到期的借款債權(quán)，接到甲公司合并通知后，B銀行于6月20日向甲公司提出償債請(qǐng)求，甲公司以債務(wù)未到期為由，予以拒絕。

2020年6月22日，乙公司股東賈某以“股東會(huì)召集程序違反公司章程”為由提起訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷乙公司股東會(huì)6月1日通過(guò)的合并決議。經(jīng)查，乙公司章程規(guī)定，召開(kāi)股東會(huì)應(yīng)當(dāng)以電子郵件方式通知股東，但乙公司并未向賈某發(fā)送電子郵件，而是以手機(jī)短信方式通知。賈某及其他股東均出席了6月1日的股東會(huì)會(huì)議并表決。人民法院認(rèn)為，乙公司股東會(huì)召集程序確有不符合公司章程之處，但仍然駁回了賈某的訴訟請(qǐng)求。

甲公司股東周某反對(duì)甲、乙公司合并，于2020年5月底向甲公司董事會(huì)郵寄了書(shū)面反對(duì)意見(jiàn)，但周某并未出席甲公司6月1日召開(kāi)的臨時(shí)股東大會(huì)，也未委托他人表決。6月6日，周某向甲公司提出行使異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，遭甲公司拒絕，拒絕理由是：只有出席股東大會(huì)并對(duì)合并事項(xiàng)投反對(duì)票的股東，才享有異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。

2020年10月7日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)接到舉報(bào)稱，甲公司董事雷某涉嫌內(nèi)幕交易。經(jīng)查，雷某于2020年2月1日、2月10日及3月2日先后購(gòu)入甲公司股票10萬(wàn)股、20萬(wàn)股、40萬(wàn)股，并于2020年8月25日全部賣出，獲利100萬(wàn)元。根據(jù)以上事實(shí)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定雷某的行為違反證券法律制度，構(gòu)成短線交易。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

(1)基于方案初稿所述情況，本次合并是否構(gòu)成甲公司重大資產(chǎn)重組?并說(shuō)明理由。

(2)甲公司拒絕B銀行償債請(qǐng)求的理由是否成立?并說(shuō)明理由。

(3)人民法院認(rèn)為乙公司股東會(huì)召集程序確有不符合公司章程之處，但仍然駁回賈某的訴訟請(qǐng)求，是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(4)甲公司拒絕周某股份回購(gòu)請(qǐng)求的理由是否成立?并說(shuō)明理由。

(5)計(jì)算雷某因短線交易所獲利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以多少股份為基數(shù)?并說(shuō)明理由。

(6)雷某短線交易所獲利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)歸誰(shuí)所有?并說(shuō)明理由。

【案例11答案】

(1)本次合并構(gòu)成甲公司重大資產(chǎn)重組。根據(jù)規(guī)定，上市公司及其控股或者控制的公司購(gòu)買(mǎi)、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：①購(gòu)買(mǎi)、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上;②購(gòu)買(mǎi)、出售的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告營(yíng)業(yè)收入的比例達(dá)到50%以上;

③購(gòu)買(mǎi)、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，且超過(guò)5000萬(wàn)元人民幣。在本題中，乙公司資產(chǎn)總額占甲公司同期經(jīng)審計(jì)資產(chǎn)總額的比例超過(guò)50%，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。

(2)甲公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，公司合并的，債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

(3)人民法院駁回賈某的訴訟請(qǐng)求符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東會(huì)的會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，股東請(qǐng)求撤銷的，人民法院不予支持。在本題中，乙公司未按照公司章程的規(guī)定發(fā)送電子郵件通知股東，但并未影響賈某及其他股東出席會(huì)議，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。

(4)甲公司的理由成立。根據(jù)規(guī)定，異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)中的異議應(yīng)當(dāng)通過(guò)出席會(huì)議并參與決議提出，周某表達(dá)異議的途徑不符合要求，甲公司有權(quán)拒絕其回購(gòu)請(qǐng)求。

(5)應(yīng)當(dāng)以40萬(wàn)股為基數(shù)。在本題中，雷某于2020年3月2日購(gòu)入甲公司股票40萬(wàn)股，于2020年8月25日賣出時(shí)，持有時(shí)間不足6個(gè)月，構(gòu)成短線交易。雷某于2020年2月1日、2月10日先后購(gòu)入的甲公司股票10萬(wàn)股、20萬(wàn)股，于2020年8月25日賣出時(shí)，持有時(shí)間均已超過(guò)6個(gè)月，不構(gòu)成短線交易。

(6)雷某短線交易所獲利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)歸甲公司所有。根據(jù)規(guī)定，上市公司、股票在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易的公司持有5%以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，將其持有的該公司的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券在買(mǎi)入后6個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。

選自郭守杰老師的《習(xí)題強(qiáng)化班》

——以上注冊(cè)會(huì)計(jì)考試相關(guān)考點(diǎn)內(nèi)容選自張志鳳老師授課講義

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