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【內(nèi)容導(dǎo)航】

上市公司的組織機(jī)構(gòu)

【所屬章節(jié)】

第六章  公司法律制度——第五單元 上市公司的組織機(jī)構(gòu)

【知識(shí)點(diǎn)】上市公司的組織機(jī)構(gòu)

上市公司的組織機(jī)構(gòu)

【考點(diǎn)1】股東大會(huì)的會(huì)議制度(★★★)(P186)

1.年會(huì)

(1)上市公司的年度股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)舉行。

(2)召開年度股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開20日前通知各股東。

(3)臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東。

2.臨時(shí)股東大會(huì)

有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：

(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí);

(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí);

(3)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);

(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);

(5)監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。

3.股東大會(huì)的召集和主持

(1)股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持;副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事主持。

(2)董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持。

(3)監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。(2011年案例分析題)

4.股東的臨時(shí)提案權(quán)

(1)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。(2011年案例分析題、2019年案例分析題)

(2)董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。

5.股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。

6.會(huì)議記錄

股東大會(huì)的會(huì)議記錄由主持人和出席會(huì)議的董事簽名。

【考點(diǎn)2】上市公司股東大會(huì)的決議方式(2011年案例分析題、2015年案例分析題)(★★★)(P187、190)

1.出席+>1/2

股東大會(huì)的一般決議(對(duì)解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議、選舉和更換獨(dú)立董事、審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)、發(fā)行公司債券等)，由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

2.回避+出席+>1/2

股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或者受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

3.出席+≥2/3

上市公司的下列事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)：

(1)修改公司章程;

(2)增加或者減少注冊(cè)資本;

(3)公司合并、分立、解散;

(4)變更公司形式;

(5)重大資產(chǎn)重組;

(6)上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的。

4.回避+出席+≥2/3

(1)上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，該事項(xiàng)由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

(2)上市公司非公開發(fā)行股票，本次發(fā)行涉及關(guān)聯(lián)股東的，應(yīng)當(dāng)回避表決，該事項(xiàng)由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

(3)上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的募集說(shuō)明書約定轉(zhuǎn)股價(jià)格向下修正條款的，轉(zhuǎn)股價(jià)格修正方案須提交公司股東大會(huì)表決，且須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上同意;股東大會(huì)進(jìn)行表決時(shí)，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應(yīng)當(dāng)回避。

5.分類表決：≥2/3+≥2/3

對(duì)于發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，一般情況下，優(yōu)先股股東不出席股東大會(huì)會(huì)議，所持股份沒有表決權(quán)。但以下情形，除須經(jīng)出席會(huì)議的普通股股東(含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東)所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)之外，還須經(jīng)出席會(huì)議的優(yōu)先股股東(不含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東)所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)：

(1)修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容;

(2)一次或者累計(jì)減少公司注冊(cè)資本超過(guò)10%;

(3)公司合并、分立、解散或者變更公司形式;

(4)發(fā)行優(yōu)先股。

1.股東大會(huì)

(1)回避+出席+>1/2

上市公司為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，必須由股東大會(huì)作出決議;股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

(2)出席+≥2/3

上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

(3)出席+>1/2

①單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保。

②上市公司及其控股子公司的對(duì)外擔(dān)保總額達(dá)到或者超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保。

③為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保。

上市公司為上述事項(xiàng)提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

2.董事會(huì)

應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并做出決議。

1.股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。

2.董事會(huì)的組成

(1)股份有限公司董事會(huì)成員為5～19人，董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。

(2)董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。

3.董事會(huì)的會(huì)議制度

(1)董事會(huì)每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

(2)董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。(2013年案例分析題、2016年案例分析題)

(3)董事因故不能出席會(huì)議的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

(4)董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持，董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù);副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

(5)董事會(huì)的會(huì)議記錄由出席會(huì)議的董事簽名。

4.臨時(shí)董事會(huì)的召開條件(2016年案例分析題)

(1)代表10%以上表決權(quán)的股東提議;

(2)1/3以上董事提議;

(3)監(jiān)事會(huì)提議。

5.董事會(huì)的決議方式(2016年案例分析題)

(1)全體+>1/2

董事會(huì)作出決議(如選舉董事長(zhǎng)、更換高級(jí)管理人員)必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

(2)出席+≥2/3

上市公司應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并作出決議。

(3)回避+>1/2

上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

6.損失賠償

董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

1.決議不成立

股東(大)會(huì)、董事會(huì)決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

(1)公司未召開會(huì)議的，但依據(jù)公司法或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會(huì)或者股東大會(huì)而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外;

(2)會(huì)議未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決的;

(3)出席會(huì)議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的;

(4)會(huì)議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過(guò)比例的;

(5)導(dǎo)致決議不成立的其他情形。

2.決議無(wú)效

股東(大)會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。

3.決議的撤銷

股東(大)會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。(2019年案例分析題)

4.原告資格

(1)公司股東、董事、監(jiān)事等請(qǐng)求確認(rèn)股東(大)會(huì)、董事會(huì)決議無(wú)效或者不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。(2)請(qǐng)求撤銷股東(大)會(huì)、董事會(huì)決議的原告，應(yīng)當(dāng)在起訴時(shí)具有公司股東資格。

5.被告

原告請(qǐng)求確認(rèn)股東(大)會(huì)、董事會(huì)決議不成立、無(wú)效或者撤銷決議的案件，應(yīng)當(dāng)列公司為被告。對(duì)決議涉及的其他利害關(guān)系人，可以依法列為第三人。

6.股東(大)會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院判決確認(rèn)無(wú)效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。

【考點(diǎn)6】上市公司獨(dú)立董事制度(★★★)(P191)

1.擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合的基本任職條件

(1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格;

(2)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

2.下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事

(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬(配偶、父母、子女等)和主要社會(huì)關(guān)系(兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

(3)在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

(4)最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員;

(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;

(6)公司章程規(guī)定的其他人員;

(7)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

4.人數(shù)要求

(1)上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨(dú)立董事。

(2)如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有1/2以上的比例。

(3)專門委員會(huì)成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會(huì)中至少有1名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人員。

5.獨(dú)立董事的任期

(1)獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。

(2)獨(dú)立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

(3)獨(dú)立董事在任期屆滿前不得無(wú)故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?，可以作出公開的聲明。

(4)獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求(≥1/3)時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

6.獨(dú)立董事的特別職權(quán)

(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論;獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù);

(2)向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;

(3)向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì);

(4)提議召開董事會(huì);

(5)獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);

(6)可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

7.應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨(dú)立意見的情形

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)上市公司的以下重大事項(xiàng)向董事會(huì)或者股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：

(1)提名、任免董事;

(2)聘任或解聘高級(jí)管理人員;

(3)公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬;

(4)上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款;

(5)獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng);

(6)公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

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